（二）德川法制时代

德川时代

足利幕府失政，豪族割据，各拥兵甲而事经略。德川家康征服群雄，而兴幕府于江户（今东京）。家康以不世出之英才，识见颇高，谓统制天下之道莫如赖法律之便。

三法令

元和元年（西历一千六百十五年）制定《三法令》。一曰：武家法度，以拘束诸侯及诸士。二曰：公家法度，以拘束天子及朝臣。三曰：僧家法度，以拘束五山十刹及诸寺院僧徒。

盖武家、公家及僧家，为其当时群会之三大势力也。别有一阶级称庶民，网罗农工商，惟无容喙政治之权故不定其法度。武断政事之要诀曰可使民由之不可使之。法令开于治务及公同秩序者，皆不使庶民知之。例如《德川百条》为《刑法》后年所定（宽政二年即西历一千七百九十年阁老松平定信完成之）明示其旨云：“是法除当路官吏外不容余员见之。”其意谓庶民知法令及刑之轻重则反生其弄法遂恶之弊。

德川时代告知法律之法

当是时，凡规例须令庶民周知者或记之于保甲簿，或揭之于高榜，或传檄而告之。如僻远之村落领主及代官戒饰其保正（名主），令吃集村民，恳示以训命之意，或令教练字者写规例以为法帖使子弟习之。若事甚急则村吏保正派人至民户，每家告知其旨。是与罗马以法律告知其民之法相类。德川幕府制御其民之策可谓巧妙矣。

家康百条

《三法度》只规定武家、公家、僧家与幕府之关系，而训示以其处世必须遵守之要目。若权利之关于私法者规定甚少。世传有《家康百条》（非《德川百条》之谓）其中处处说及于私法之要义，盖家康随时下笔垂教其子孙为一种家典而并非法律，秘藏宝库而历代将军守其祖训，复择要而示大老而已，未尝宣布也。《家康百条》有定司法要目之处。试举其一二曰：“凡事宜准古法，新例不当妄开之”，“纵令事有错误，所由已经五十年者亦不可改之。”由是观之德川法制之精神，在准据旧惯古法明矣。

德川私法中异于前时代者，大要如下列——

一、物权及债权之惯例规例。

民人得领有土地，而行现押、证押，惟长期卖买则不允之，而卖主任复买之。是所以防土地兼并之弊也。其后，是制渐弛，土地为典当，而遂转归债主领有。其实如长期卖买者，亦非无之。

债权之信契尤贵简便。庶民贷借财物者作证券，定还偿之期，或保以参证人。惟武士之贷借不必作证券以口约为足。盖武士之道贵清廉质素，视财宝如尘芥常重君命，见义则弃一命而不为惜，营利非其所洁，故武士多清贫。而贷借盛行，然借其财物只口约其还偿之期，以不违其约为武士特色。曰武士无二言。日本武士守是义最严矣。天正年间（一千五百八十年）武士借财者，偶作证书，则其文必曰：“若不还偿此银数则我非人也”云云。是风气自足薰化庶民。元治年间（一千八百六十年）作借财证书者皆誓以一言曰：“若不还偿此银数纵令嘲我于稠人之间亦无一辞以分疏之”云云。要之上下皆清廉质朴，以债务之践行委诸德义之裁制，而不敢违其约，诚为一种美风。

二、人事之惯例及规例。

（子）婚姻

婚姻者必须媒妁。男赠物而表其欢情，谓之结纳，俗呼曰凭赖之信。上古则女赠琴，近世则男赠物，可以见其习俗之变。结婚不用媒妁称曰野合，恒受人之摈斥。士家私结婚为法所禁。凡食禄一万石以上者必请将军允准，诸士则请上司允认。庶民之结婚必申报保正邑吏（户籍吏）而注录于户籍。然即使无注录，苟有媒妁而为夫妇则婚姻亦为有效。结婚恒要父母之允诺。然即使无其允诺，苟不背法律，则亦有结婚之效。

（丑）夫妇财产

夫管理妻之财产而自由处分之，即夫妇同财也。离别时妻之财产仍有所余则返付之。然离别因妻之奸通及他罪者则不须返付。

（寅）离婚

离婚之因由载于《大宝令》者迨德川时代不复厉行。据《刑政以考》所记，夫苟返还妻所赍之财物，则与妻离别任其所好也。当时以一言为离婚之理由者往往有之，曰不合于家风。

离别出于夫之专擅，略如此。而妻亦得求离婚如下：（一）夫犯重罪。（二）夫失踪，而无音信至十月。是二目，苟有其一，则夫之尊亲代夫而听离婚付以离婚帖，此为日本家族制度之特征。

事情如下列者，可视为离婚。夫不能强求其继续。（一）妻去夫家，入尼寺而为尼，至三年以上。（二）妻去夫家，而还父家，其夫不以诉，至三四年。

凡离婚者，必用离婚帖。纵令有离别之实，尚无离婚帖之授受，则法律视以为夫妇之关系未消灭。其夫娶新妇其妻再婚皆处罚。（《德川百条》有三例曰：“未付其妻以离婚帖迎后妻者处追放，若行以利欲之念，官没其家财且令勿留江户。”曰：“未得离婚帖而再嫁他家者，截去其女之发且放还父家。媒妁者处过料。”曰：“未经离婚帖之授受，令其女再嫁者，父家处过料，其娶者亦同。”）

离婚帖必写三行有半，称曰“三行半”。夫已交付“三行半”而后复其心阻其妻之再嫁则有罪，罪黥而放之远国。令在非人之列。

（卯）继嗣

继嗣取长子称曰总领法。长子继承一切权利及一切义务而为户主。子弟仰扶护于户主而不能自领财产，是与《大宝令》殊异。子达十七岁则户主定其嗣而请官厅之允准。户主未定其嗣而死亡，则选其血统最近者而继其家。但其选择由父母所定，若无父母则依祖父母之意见。户主遗言无故而废长子，以余子为嗣无其效，但其情适实则以所贮金银之七分付长子，以三分付其所选之子。至田圃及家财，则皆归长子之领有。户主达五十岁，恒得退隐。

（辰）养子

据初制，养子必须血族同姓而定之于养亲未达五十岁之前。士家则请君主允准。是制之严行，士家无继嗣为断绝者不少。德川时代之中叶稍改其制，户主逾五十岁者有急疾则允其临终而急定其养子。且养子者得取其非血族之子。自是之后家无继嗣而断绝者殆罕。

上所述者为德川私法之概要。德川幕府许各藩自治，苟不背大纲则便宜定法规固任各藩所好。故私法之行于各藩者亦不能无小异焉。